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对人社部《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》的补充修改

2013-02-01 15:23:52 来源:管铁流律师


对人社部《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》的补充修改

 

二、《条例》第十四条第(六)项规定的“非本人主要责任”的认定,应当以有关机关出具的事故责任认定书或者人民法院的生效裁判为依据。

三、《条例》第十六条第(一)项“故意犯罪”的认定,应当以司法机关的生效法律文书为依据,职工因自身故意犯罪行为导致死亡事实的认定,应当以有关机关出具的生效法律文书或者确认性意见为依据。

四、《条例》第十六条第(二)、(三)项“醉酒或者吸毒”和“自杀”等事实的认定,应当以有关机关出具的确认性法律文书或者人民法院的生效判决为依据。

修改:以上三条均应于条尾附加一句或者另附一款:“工伤认定程序因有关机关认定、审理而中止的,不影响受伤劳动者享受工伤医疗待遇。”

理由:工伤保险设立的初衷即以快速解决受伤职工治疗急需,而无论是交通事故、醉酒、吸毒还是自杀的认定,或者人民法院的审判,都不是短期内可以结案的,如果都等到案结事了再来进行工伤认定,恐错过工伤治疗的最佳时机,工伤保险的急难救助宗旨亦必落空。即使工伤认定程序受其他行政或刑事程序影响而中止,但至少要保证伤者正常治疗所需,毕竟,即便不属工伤,见死不救亦不符合社会人伦底线要求。

 

 

六、符合《条例》第十五条第(一)项情形的,职工所在用人单位原则上应自职工死亡之日起5个工作日内向社会保险行政部门报告。

修改:用人单位应当在职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病后的第一个工作日,通知统筹地区社会保险行政部门及其参保的社会保险经办机构,并自事故伤害发生之日或者按照职业病防治法规被诊断、鉴定为职业病之日起三十日内,向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况,经报社会保险行政部门同意,申请时限可以适当延长。

理由:本条修改文字系2012年实施的《广东省工伤保险条例》第十二条第一款之规定,重点是在第一句,即用人单位应于工伤事件发生后的第一个工作日内向有关部门报告。相比《意见》第六条,《广东省工伤保险条例》第十二条显然更科学,因为,仅仅是“报告”,根本无需5个工作日,而且,报告越及时,对相关部门掌握信息的程度就会越详细,也就越便于其有效处理。

 

七、全日制普通大专院校和中等职业学校在校学生,到企事业等单位实习,实习学生与实习单位的关系不属于劳动关系,学生实习期间受到事故伤害的,可通过商业保险等途径予以保障。

修改:全日制普通大专院校和中等职业学校在校学生,到企事业等单位实习,实习学生与实习单位的关系属于劳动关系,实习单位应为其办理社会保险,所需参保费用可由实习单位与实习学生所在学校协商解决。

或者修改为:全日制普通大专院校和中等职业学校在校学生,到企事业等单位实习,实习单位可为其办理社会保险或者购买商业保险,参保缴费由实习单位与实习学生所在学校协商解决;学生实习期间受到事故伤害的,其通过商业保险所获保障不应低于社会保险保障,如因此而遭受损失,用人单位与实习学生所在学校应予连带赔偿。

理由:劳动者不应存在身份区别,即使受现有劳动关系理论的制约,但认定工伤的“三工”(工作时间、工作场所、工作原因)因素与劳动关系的内涵并非完全等同。因此,即使不予确认实习学生与实习单位属劳动关系,但亦不应影响其享受工伤保险待遇,或者,再次也应使遭受工作伤害的实习学生享受到的补偿水平与工伤保险保障水平大体持平,如此方能体现劳动人权之公平。

 

八、劳动者达到法定退休年龄未办理领取基本养老金或退休手续,仍在原用人单位工作,因工作遭受事故伤害或者患职业病的,根据《条例》的规定可以申请工伤认定,社会保险行政部门应当受理。

修改:劳动者达到法定退休年龄继续工作,因工作遭受事故伤害或者患职业病的,根据《条例》的规定可以申请工伤认定,社会保险行政部门应当受理。

理由:与上条修改理由相同,劳动者不应存在身份差异。劳动者虽达到退休年龄,但仍在与未达到退休年龄的劳动者一样提供劳动,即使因为年龄的差异导致其某些劳动指标弱化,但在人身安全保障这条底线上,社会保险制度不应对他们另眼相待。

 

十、退休前因从事接触职业病危害作业,在办理退休手续后,未再从事职业病危害作业的退休人员,自被诊断、鉴定为职业病之日起一年内可以申请工伤认定,社会保险行政部门应当受理。经工伤认定和劳动能力鉴定,符合领取一次性伤残补助金条件的,按就高的原则,以本人退休前12个月平均缴费工资或者确诊职业病前12个月的月平均养老金为基数计发待遇。

修改:有关工伤保险待遇计发基数,应修改为:“……按就高的原则,以本人退休前12个月平均缴费工资或者确诊职业病前12个月平均养老金为基数计发待遇,本人工资应结合当地社会平均工资上调幅度同步调整”

 

十一、在终止或解除劳动、聘用合同以及终止劳动关系前因从事接触职业病危害作业,在终止或者解除劳动、聘用合同以及终止劳动关系后未再从事职业病危害作业的人员,自被诊断、鉴定为职业病之日起一年内可以申请工伤认定,社会保险行政部门应当受理。经工伤认定和劳动能力鉴定,符合领取一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金和伤残津贴条件的(达到法定退休年龄或就业的除外),以本人终止或解除劳动、聘用合同前以及终止劳动关系前12个月平均缴费工资为基数核定计发相关待遇。

修改:有关工伤保险待遇计发基数,应修改为:“……按就高的原则,以本人终止或解除劳动、聘用合同前以及终止劳动关系前12个月平均缴费工资为基数计发待遇,本人工资应结合当地社会平均工资上调幅度同步调整”

 

十三、职工在同一用人单位多次发生工伤的,在终止或解除劳动、聘用合同以及终止劳动关系时,按照其在同一用人单位发生工伤的最高伤残级别,计发一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。

修改:职工在同一用人单位多次发生工伤的,在终止或解除劳动、聘用合同以及终止劳动关系时,应当按照其各次工伤分别计发一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。

理由:每一次工伤对劳动者所造成的伤害都是完全不同的,按伤残等级以就高的原则计发工伤保险待遇,意味着对较低等级的伤残补助的剥夺,此举完全违背了社会保障“伤残-补助”的基本架构和宗旨,而且也无形中将用人单位造成多次工伤的相应责任一笔勾销,这对劳动者权益保障显失公平。试问,一次性断三指与先后三次各断一指,伤者的所遭受的身心创伤能等同吗?

 

十四、依据《条例》第四十二条的规定停止支付工伤保险待遇的,在停止支付待遇的情形消失后,自下月起恢复工伤保险待遇,停止支付的工伤保险待遇不予补发。

修改:删去本条。

理由:如何界定“拒绝”及成因?究竟是劳动者拒绝还是用人单位设法逼迫劳动者“拒绝”难以界定。实践中,常见劳动者伤情尚未稳定而用人单位(包括一些医院)催促伤残鉴定的,而此时鉴定显然对劳动者不利,如果劳动者因此拒绝接受鉴定就停止支付工伤保险待遇,岂不是纵容了无良用人单位与医院的恶行?或者劳动者要求进行鉴定而用人单位拒绝或者拖延办理相关手续如盖章确认,由此导致鉴定日期被不合理滞后的,用人单位反称劳动者拒绝鉴定,责任在谁?又如,用人单位为了逼迫劳动者放弃或者缩短疗程,无理要求劳动者从医疗条件相对较好的医院转院到较差条件甚至不具备相应条件的医院,此时劳动者能否拒绝呢?对于用人单位采取类似不平等不合理的条件逼迫劳动者提前接受劳动能力鉴定、或者接受对康复明显不利的治疗方案的,是否一律停止支付工伤保险待遇?答案不言自明。

 

十五、《条例》第六十二条第三款规定的“新发生的费用”,是指用人单位参保前发生工伤的职工,在用人单位参保后新发生的工伤医疗费、伤残津贴和供养亲属抚恤金等。

异议:此举恐有鼓励或者纵容用人单位不积极参保,待发生工伤事故后通过补办而将风险轻易转嫁社保基金。是否作此规定,尚需审慎。

 

法治华邦,人文天下。

     没有信仰的支撑与指引,越完美的法律制度,就越意味着反动。没有人文关怀的法律信仰,越精致的法律程序,就越意味着腐朽。

                                                                      ——广东君一律师事务所管铁流

 

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